國際貿易合同風險防范培訓
“合同意識”及國際貿易適用的“合同法”等主要法規相關合同條款解讀及其風險防范培訓課程大綱
【課程介紹】
學法懂法
是守法用法的前提
---習近平
從英國在中國的某公司“Contract Awareness Training”的主要內容，到中國“合同法”等國際貿易適用的主要法規的相關內容，涉及合同的定義，形式，內容，簽訂，違約金，定金到管轄法院或仲裁機構，訴訟時效等主要方面，進行重點講述買賣合同，抓住企業在日常經營和管理中涉及了覆蓋該公司“Contract Awareness Training”的主要內容，和中國《合同法》等國內貿易、國際貿易主要法律法規和多發易發的風險點，聚焦目標企業使用最多的買賣合同，綜合講師二十多年的經驗，將主要法律條文和典型案例相結合，快速有效提升學員的有關法律水平及合規意識，風險識別、防范和化解等綜合能力，助力企業順利合法合規的開展國內貿易和國際貿易。
【課程時間】一天
【培訓內容】
為保證國際貿易能夠順利進行，使國際貿易得到法律的承認與保護，國際貿易業務必須符合法律規范。但由于國際貿易的當事人一般身處同 的 國 家 或 地 區，具 有 不 同 的 法 律 和 制 度 ，因 此 國 際 貿 易 所 適 用 的 法律法規有較大的不同。
概括起來，國際貿易所適用的法律法規主要有：國際公約（條約，協定）、國際貿易慣例（規則，通則）、國內法等。
第一節 關于貨物買賣的主要國際公約與慣例
一． 《聯合國國際貨物買賣合同公約》（The United Nations Convention on Contracts for the International Sales of Goods， CISG）
（一）產生的背景
（二）主要內容
（三）在中國的應用
二．《國際貨物買賣合同法律適用公約》（Convention on the Law Applicable to Contracts for the International Sales of Goods ）
三．《國際貿易術語解釋通則》（Intcotermms 2020 ）
Servomex的合同中規定適用Intcotermms 2010，不是Intcotermms 2020。
第二節 關于貨款支付的國際公約與慣例
一． 《跟單信用證統一慣例》（UCP）
（一）UCP的產生
（二）UCP600的重要變化
二．《托收統一規則》（URC）
三．《國際保理公約》（The Convention on International Factoring）
四．《國際保理通則》（2013年版本）（FCI General Rules for International Factoring，printed July 2013）
第三節 關于貨物運輸與保險的國際公約與慣例
一．海上貨物運輸
（一）《海牙規則》（Hague Rules）
(二)《維斯比規則》（Visby Rules）
(三)《漢堡規則》（Hamburg Rules）
（四）《鹿特丹規則》（Rotterdam Rules）
二．航空貨物運輸公約
（一）《華沙公約》（Warsaw Convention）
（二）《海牙協定書》（1995年對華沙公約的修訂）（Hague Protocol）
三．國際鐵路貨物聯運公約
（一）《國際鐵路貨物運輸公約》（國際貨約）(COTIF)
（二）《國際鐵路貨物聯合運輸協定》（國際貨協）(International Railway Successive
Transportation Agreement)
四．《聯合國國際貨物多式聯運公約》（United Nations Convention on International Multimodal
Transport of Goods，1980）
五.《國際公路貨物運輸合同公約》
六．《倫敦保險協會貨物保險條款》（英國倫敦保險協會制定）（London Institute Cargo Clauses, I.C.C.）
第四節 國際貿易中其他相關的國際公約與慣例
一．關于國際商事仲裁裁決的承認與執行
《承認和執行外國仲裁裁決公約》（ The New York Convention on the Recognition and
Enforcement of Foreign Arbitral Awards) （簡稱1958年紐約公約）
二．關于國際商事仲裁的規則
（一）《聯合國國際貿易法委員會仲裁規則》（UNCITRAL Arbitration Rules）
(二)《聯合國國際商事仲裁示范法》（UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration）
（三）《國際商會仲裁院仲裁規則》（The ICC International Court of Arbitration）
三．關于知識產權的國際公約
（一）《保護工業產權巴黎公約》（Paris Convention for the Protection of Industrial Property）
（二）《商標注冊馬德里協定》（Madrid Agreement Concerning the International Registration of Marks）
（三）《專利合作條約》（Patent Cooperation Treaty，PCT）
（四）《伯爾尼公約》（Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works）
(五)《世界知識產權組織版權條約》（World Intellectual Property Organization Copyright Treaty ,WCT）(簡稱WIPO版權條約)
第五節 我國的國內法所涉及的有關國際貿易的主要法律
五． 關于適用于國際貨物買賣的國內立法-《中華人民共和國合同法》
（一）合同法概述
1、合同的定義：
1.1 什么是要約?
要約是要約人向受要約人提出合同條件，希望對方接受的意思表示，必須足夠清晰，明確，經過受要約人的承諾（沒有限制條件）。
問：什么是受要約人的承諾？
答：受要約人無需進一步洽談就可以接受要約。
1.2 提問：合同的訂立必須要經過的法定階段有（ ）。
A 要約和承諾 (offer and acceptance)
B 意思和表示
C 起草和抄寫
D 協商和談判
2、合同法的基本原則：6個基本原則
3.合同的形式
口頭形式，書面形式，默認形式，其他形式
沉默不是承諾，承諾可以用行動表示或者語言表示。
雖然合同可以口頭形式形成，但是思百吉公司要求合同或者協議均是書面形式。
一些謬論：
合同/協議必須是書面形式才在法律上有效: 錯
（合同/協議也可以是口頭形式或者僅用行動形成）
4.合同的內容：8個主要條款
5.合同成立（生效）的簽名與蓋章：
5.1 “簽字或者蓋章”：根據《合同法》第32條 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。
5.2 “簽字蓋章”
5.2 “簽字、蓋章”
5.3 “簽字并蓋章”
5.4 合同僅有法定代表人簽字，沒有蓋章，合同有效嗎？
舉例：甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方法定代表人簽署了合同，合同約定雙方法定代表人簽字并加蓋公章。甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人書面提出，乙工廠須先征用土地并培訓工人后甲公司方能在合同上加蓋公章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓工人，征地和培訓工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：
（1）甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么？
（2）甲公司應承擔什么責任，為什么？
（3）乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失？為什么？
5.5 合同既沒有當事人簽字，又沒有蓋章，一方已經履行了主要義務，合同有效嗎？
《合同法》第三十七條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立”。
提問：甲乙雙方協商達成協議，雙方授權代表人均在合同文本上簽了字，但都未蓋合同公章，不久甲方開始分批交貨，乙方收貨后付款。后因貨物質量問題訴至法院，該合同（ ）
A 無效，已履行部分雙方返還
B 有效，已履行部分不再返還
C 合同未成立，已履行部分雙方返還
D 合同已成立，但須返還已履行部分
實用小貼士：
如果沒有訂單或訂單不完整，不準確，先不要開始啟動訂單的工作！
– 開始啟動訂單的工作（雙方都參與的工作）就等于合同形成！
開始啟動訂單的工作可以指一方參加另一方的項目啟動會議，或者甚至一方請求數據另一方回應。
5.6 沒有法定代表人簽字，只有授權代表簽字，合同有效嗎?
5.7 合同一方沒有法定代表人簽字，也沒有法人代表（即法人的授權代表）簽字，只有普通員工（該員工不是授權代表）的簽字，加蓋了該方的公章，合同有效嗎？
案例：某礦泉水廠（以下簡稱甲方）為便于聯系業務，擴大銷路，聘請某機關后勤部門干部朱某當業務顧問并支付津貼。朱某未通過單位有關領導私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，朱某簽字并偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機關下屬單位要求按合同購買礦泉水。不久，某機關（簡稱乙方）領導得知此事，指令機關下屬單位拒絕收貨。為此，甲乙雙方發生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務并賠償損失。
試分析（1）甲方的訴訟要求有無法律依據？（2）并說明理由。
依據：《合同法》48條 無權代理人訂立的合同：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。 相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。
無權代理
1） 表現形式：沒有代理權， 超越代理權， 代理權終止
2） 補救措施：催告被代理人在1個月內予以追認
5.8 合同只有公司合同專用章，合同有效嗎？
5.9 合同只有公司財務專用章，合同有效嗎？
5.10合同沒有法定代表人簽字，只有公司公章，合同有效嗎？
5.10 合同只有公司財務專用章，合同有效嗎？
5.11 未在書面合同上簽字合同不成立嗎？
5.12 法定代表人，法人代表，法人的區別
6.違約金
6.1 違約行為
6.2 違約責任
6.2.1 違約責任的概念
6.2.2 違約責任的規則原則
6.2.3 承擔違約責任的方式
1) 繼續履行
2）采取補救措施
3）賠償損失
概念，賠償范圍（直接損失，間接損失）
注意：違約損害賠償主要是財產損失的賠償，不包括人身損害賠償和精神損害的賠償責任。
試題: 試論違約責任與侵權責任的區別及兩者競合時的處理規則。
6.3 違約金過高或過低
提問：當事人如果認為約定的違約金過高或者過低的，可以（ ）。
A. 單方調整違約金的數額
B. 單方向仲裁機構或者人民法院請求調整違約金數額
C. 雙方向仲裁機構或者人民法院請求調整違約金數額
D. 由第三方進行調解違約金的數額
常見條款（草擬不當的條款）：
“賣方將支付買方每延遲一日0 .1%的違約金”
-- 什么的0.1%？避免整個合同價格的百分比;
設法代替為:
-- 所延遲交付的產品/ 裝運貨物的0.1%。
總是增加以下條款:
以上的違約金/罰金是由于賣方延遲交貨而給予買方的唯一的專有補償 。否則，客戶可能會索賠更多。
7.定金
7.1 定金的數額：
《合同法》中未規定定金的上限，《擔保法》及其司法解釋規定了定金不能超過主合同標的額的20%。如果超過20%的上限收取了定金，超過部分人民法院不予支持。
案例：
天馬公司與快樂公司簽訂了一份《貨物買賣合同》，約定：天馬公司向快樂公司購買一批健身器材，合同總價為80萬元，快樂公司在天馬公司支付30萬元定金后30日內交貨完畢，剩余50萬元交貨完畢當天結清。合同簽訂后，天馬公司向快樂公司支付了20萬元定金。此后，天馬公司未再支付剩下的10萬元定金，快樂公司也未向天馬公司供貨。
爭議焦點：
天馬公司認為：其所支付的20萬元定金已超過合同標的額20%，已完成支付定金的義務，但快樂公司至今未供貨，構成違約。
快樂公司認為：根據合同約定，快樂公司只有在收到天馬公司支付的全部30萬元后才負有供貨義務，該約定是雙方的真實意思表示，故在該約定條件未成就時，其有權不予供貨。
廈門中院裁決是怎么裁決的呢？
違約金和定金不得一起適用：只能二選一。
案例：甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款未120萬元的機器設備購銷合同。合同約定的違約金為貨款總值的5%。同時，甲公司向乙公司給付定金4萬元，后乙公司違約，給甲公司造成損失7萬元。乙公司最多應依法向甲公司償付（ ）
A. 6萬元 B. 11萬元 C. 14萬元 D. 8萬元
8.管轄法院或仲裁機構：
9.訴訟時效：根據我國的《民法總則》第188條規定：
9.1向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間或者申請仲裁的期限為三年。法律另有規定的，依照其規定。訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。
9.2 國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算。
9.3 中國貿仲的示范仲裁條款：
“ 凡因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，均應提交中國國際經濟貿易仲裁委員會，
按照申請仲裁時該會現行的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。”
9.4 某央企的仲裁條款：凡因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，各方因協商解決如各方在爭議發生后的30天內協商不成，任何一方均應有權將爭議提交中國國際經濟貿易仲裁委員會。按照申請仲裁時該會現行的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。增加黑體字部分有什么好處？
9.5 培訓對象該公司的仲裁條款：
本合同均受中華人民共和國法律管轄。聯合國國際貨物銷售合同公約 (CISG) 的適用性
被明確排除在外。雙方同意通過友好協商解決因本合同產生或與其相關的任何索賠或爭
議。如果在任一方向另一方提供要求此類協商的書面通知后六十 (60) 天內無法通過協
商解決，則應將爭議提交給中國國際經濟貿易仲裁委員會（“CIETAC”），以便根據屆時生
效的 CIETAC 程序進行有約束力的仲裁，相關規則因在本條中提到而被納入這些條件。
仲裁地點應為上海。仲裁語言應為英語。本協議第 16條
的任何規定均不得阻止任一方出于尋求其認為必要的初步強制令或任何其他臨時司法救
濟的唯一目的而求助于具有相應司法管轄權的法院。為什么增加紅色部分，加的是否合理？
9.6 深圳國際仲裁院的選擇性復裁仲裁條款
（二）買賣合同
1、買賣合同的定義：《合同法》第130條
2、買賣合同的內容：《合同法》第131條
3、買賣合同應注意的幾個主要法律問題：
3.1 標的物所有權的轉移
3.2 瑕疵擔保
3.3 檢驗期限和質保期
案例：甲公司向乙公司采購一批設備，合同中約定：甲公司在收貨之日起30日內驗收，驗收無誤后付款。
甲公司人員在收貨后由于忙于其它事務而沒有按時驗收，到了第2個月才發現存在質量問題，遂向乙公司要求退貨，乙公司以過了檢驗期為由拒絕退貨。甲公司為此訴至法院，法院會怎么判決？
1）甲公司是否有權要求退貨？
2）如果在合同中沒有約定檢驗期限，本案如何處理？
3）如果合同中約定質保期，本案如何處理？
4）如何乙公司故意將有質量問題的設備交付給甲公司，甲公司是否受通知時間的限制？
提問1：買到貨物沒有檢驗，一年后才發現質量問題的怎么辦？
提問2:
如果合同文件對于保證期限或者責任上限不確定或者沒有提及，如何適用保證期限或者責任上限？
4. 格式條款
4.1 定義:
4.2 要求: 公平原則， 條款提示
4.3 特殊無效情形
4.4 解釋
4.5 格式之爭（Battle of Forms）相關問題
1）第一槍理論（The first blow doctrine）：即以原要約人的要約締約，荷蘭采此理論。
2）最后一槍理論（The last blow doctrine）：即與原要約不符的承諾構成對原要約的拒絕，為新要約，英國、德國采此理論。中國目前一般也采此理論。
3）相互擊倒理論（The knock out doctrine）：即沖突格式條款因未達成合意而被相互擊倒，以法律規定填補相應，由法院裁量。
實用小貼士：
如果發生基于格式合同之爭的上述操作，總是發出一份確認書，表明接受客戶訂單的條件是基于思百吉的標準銷售格式條款
5.合同中的免責條款談判：不能承擔無效賠償責任，需要約定一個上線。
6. “假一罰十”有沒有法律效力？
二. 關于適用于國際貨物運輸和保險的國內立法
《中華人民共和國海商法》
三.關于適用于國際貨款收付的國內立法
《中華人民共和國票據法》
四.關于適用于對外貿易管理的國內立法
《中華人民共和國對外貿易法》，《中華人民共和國海關法》，《中華人民共和國進出口商品檢驗法》等。
五.關于適用于國際商事仲裁的國內立法
《中華人民共和國仲裁法》
第六節 資本主義國家有關貿易的國內法
大陸法系的貿易法和英美法系的貿易法
第七節 國際公約，國際慣例及國內法的適用
五． 國際公約，國際慣例及國內法的關系
不同法律制度有不同的規定。一般地，在許多國家，國際公約有自動生效和非自動生效之分。
自動生效的國際公約，一經該國拍照，自動產生效力。當事人可直接援引。對非自動生效的國際公約，即使該國批準，也不對其居民產生直接約束力，只有經該國立法機關制定了有關實施該公約的法律后，才對其居民具有約束力。
國際慣例具有民間的非官方性質，因此不需要國家立法機關的批準。國際慣例多與當事人的約定有關，而不與國內法或者國際公約相關。在當事人的約定與其采用的國際慣例矛盾時，法院將根據當事人的意圖予以解決。
六． 國際慣例的性質和特點
國際慣例是指在長期的國際貿易實踐中形成的一些規范化，成文化并具有一定確定性和指導意義的行為規范以及一些習慣做法。
Customs：成文的慣例
Usage：不成文的商業習慣
Practice：合同當事人的習慣做法
國際慣例不是法律，其本身不具有強制性。
三． 運用國際貿易慣例要遵循的原則
（一）合同條款的法律效力高于國際貿易慣例
（二）正確把握國際貿易慣例的適用
（三）引用國際貿易慣例要明確和具體
（四）當事人未主張適用國際貿易慣例時，法官或者仲裁員有權適用有關國際貿易慣例。
四．國際貿易公約的在中國的法律效力
締約國之間的一切經濟貿易活動都必須遵守而不能違反國際貿易公約的規定。
我國《民法通則》規定：
（一）從某種意義上說，中國締結或者參加的國際公約構成我國法律的一部分，具有國家法的效力。
（二）國際公約優先于國家法，即當中國締結或者參加的國際公約同中華人民共和國的法律有不同規定時，適用有關國際公約的規定。
第八節 國際貿易風險防范實務與合規管控培訓
國際貿易，涉及到采購，銷售，業務，關務，財務，稅務，商檢，外匯管理，出口退稅等諸多環節，有一個環節不合規，就會導致連鎖反應，出現風險事件。
一.國際貿易風險（糾紛與欺詐）防范與解決
1、易產生糾紛與欺詐的環節
2、貨款支付中的風險防范
3、知識產權風險：參展、通關時防范專利、商標侵權
4、糾紛（爭議）的預防與處理：
4.1.1 爭議的預防
4.1.2 貿易爭議發生的原因
4.1.3 常見的規避風險措施
4.2 索賠的種類
4.2.1 貿易索賠
4.2.2 運輸索賠
4.2.3 保險索賠
4.3 索賠條款
4.4 爭議的處理：協商，調解，仲裁，訴訟
為什么國際貿易我們建議仲裁而不是訴訟？
訴訟和仲裁的比較表格
互動答疑：和學員交流合規管理的經驗和心得。學員互動分享，老師點評 。
